行政合同族的边界及其确定根据

内容摘要

初始作为行政机关，但并非永远处于行政法律关系之中，可以参与非行政法律关系，充任包括民事主体在内的其他角色。判断国有土地使用权出让等合同是否为实现行政管理职能、目的是否具有公益性，不应将距离合同较为遥远的因素也考虑在内，而应借鉴“近因理论”，或采“直接执行公务说”；抓住合同的主要方面、主要矛盾，而非以次要方面、次要矛盾为据，确定合同应否归属于行政合同之列。将国有土地使用权出让等合同划归行政合同的范畴，意味着让权力从制度的笼子里逃逸出来，行政权力膨胀，市场运行更多地依赖权力而非市场规律，这背离了“把权力关进制度的笼子里”的深邃思想和良苦用心，违背了“法无授权不可为”的原则和精神，不符合中共中央、国务院关于完善产权保护制度的坚定立场，会吓阻外商投资于中国，何况行政法体系内部也不自洽，故这种泛化行政合同的理念及设计极不可取。

关键词

行政合同；族；边界；确定依据；行政优益权；多重角色